Responsabilità genitoriale: il modello lussemburghese nel dettaglio

SOMMARIO 1. Significato pratico del termine "cura genitoriale"; diritti e doveri della persona che esercita la responsabilità genitoriale  2. Chi è solitamente responsabile della cura genitoriale di un bambino?  3. È possibile nominare un'altra persona per esercitare la responsabilità genitoriale al posto dei genitori se questi ultimi non sono in grado o non vogliono esercitare correttamente la responsabilità genitoriale nei confronti del figlio?  4. Come saranno regolate in futuro le modalità di esercizio dell'affidamento genitoriale nel caso in cui i genitori divorzino o vivano separati?  5. Se i genitori stipulano un accordo di custodia, quali requisiti formali devono essere soddisfatti affinché tale accordo sia legalmente valido?  6. Se i genitori non riescono a trovare un accordo sulla questione dell'affidamento genitoriale, quali opzioni alternative esistono per risolvere le questioni controverse senza ricorrere ai tribunali?  7. Se i genitori si rivolgono al tribunale della famiglia, su quali questioni il giudice può pronunciarsi nel migliore interesse del bambino?  8. Se il tribunale della famiglia decide che l'affidamento del bambino viene trasferito a un solo genitore, ciò significa automaticamente che questo genitore può prendere tutte le decisioni riguardanti gli affari del bambino da solo e senza consultare l'altro genitore?  9. Se il tribunale della famiglia decide che entrambi i genitori condividono l'affidamento del bambino, quali sono le conseguenze pratiche?  10. Presso quale tribunale (o autorità) è possibile presentare domanda di affidamento? Quali requisiti formali devono essere soddisfatti e quali documenti devono essere allegati alla domanda?  11. Quale procedura si applica in questi casi? Esiste una procedura accelerata?  12. È disponibile l'assistenza legale per coprire le spese processuali?  13. È possibile presentare ricorso contro le decisioni in materia di affidamento?  14. Se diventa necessario far rispettare una decisione di affidamento tramite un tribunale, a quale tribunale ci si deve rivolgere in tali casi e quale procedura si deve seguire?  15. Quali sono i passaggi necessari affinché una decisione in materia di affidamento emessa da un tribunale di un altro Stato membro dell'Unione Europea venga riconosciuta ed eseguita in Lussemburgo? Quale procedura deve essere seguita?  16. A quale tribunale in Lussemburgo si deve ricorrere contro il riconoscimento di una decisione di affidamento emessa da un tribunale di un altro Stato membro dell'Unione Europea? Quale procedura deve essere seguita?  17. Quale legge applica il tribunale della famiglia in un procedimento di affidamento se il minore o le parti non risiedono in Lussemburgo o se hanno nazionalità diverse?

1. Significato del termine “cura genitoriale” nella pratica; diritti e doveri della persona con responsabilità genitoriale

Da un punto di vista terminologico, il termine "autorità genitoriale" è più comune nel Granducato di Lussemburgo rispetto a "cura genitoriale". Questo termine si riferisce all'insieme dei diritti e degli obblighi che i genitori hanno, ai sensi di legge, in merito alla cura personale ed economica dei figli minorenni, al fine di adempiere alle loro essenziali responsabilità di protezione, istruzione e mantenimento.

L'autorità genitoriale è conferita ai genitori affinché possano tutelare il benessere fisico, mentale, emotivo e morale del figlio. Hanno il diritto e il dovere di sorvegliare, prendersi cura, crescere ed educare il figlio. L'autorità genitoriale non è un diritto assoluto lasciato alla discrezione dei genitori. L'autorità genitoriale deve essere guidata dal superiore interesse del figlio.

2. Chi è solitamente responsabile della cura genitoriale di un bambino?

Durante il matrimonio, la regola generale è che sia il padre che la madre esercitano congiuntamente la potestà genitoriale. Se i genitori non sono sposati, generalmente la madre esercita la potestà genitoriale.

3. È possibile nominare un'altra persona per esercitare la responsabilità genitoriale al posto dei genitori se questi non sono in grado o non vogliono esercitare correttamente la responsabilità genitoriale nei confronti del figlio?

In caso di decesso dei genitori o di impossibilità a prendersi cura dei figli, è necessario nominare un tutore. L'ultimo genitore superstite può scegliere il tutore. In caso contrario, la nomina spetta al consiglio di famiglia o, in sua assenza, al tribunale tutelare.

4. Come saranno regolate in futuro le modalità di esercizio dell'affidamento genitoriale in caso di divorzio o di separazione dei genitori?

In caso di divorzio consensuale, i genitori possono concordare l'affidamento condiviso. In tutti gli altri procedimenti di divorzio, la potestà genitoriale è esercitata dal genitore a cui il tribunale della famiglia ha affidato l'affidamento.

Salvo circostanze eccezionali e gravi, i tribunali lussemburghesi spesso affidano l'affidamento alla madre, soprattutto quando il bambino è piccolo. Il genitore non affidatario ha diritto di visita e supervisione.

Se l'affidamento dei figli a terzi è stato trasferito, gli altri aspetti della potestà genitoriale continuano a essere esercitati dal padre e dalla madre. Tuttavia, quando si nomina un terzo come tutore temporaneo, il tribunale può disporre che tale terzo debba presentare domanda per la nomina di un tutore legale.

5. Se i genitori stipulano un accordo di custodia, quali requisiti formali devono essere soddisfatti affinché tale accordo sia legalmente valido?

Un accordo tra genitori in merito a una questione di potestà genitoriale è giuridicamente vincolante solo se approvato dal tribunale competente.

6. Se i genitori non riescono a trovare un accordo sulla questione dell'affidamento genitoriale, quali opzioni alternative esistono per risolvere le questioni controverse senza ricorrere ai tribunali?

I genitori possono rivolgersi alla consulenza familiare.

7. Se i genitori presentano ricorso al tribunale della famiglia, su quali questioni il giudice può decidere nel migliore interesse del minore?

Il tribunale è competente per le seguenti questioni:

• Affidamento: salvo in casi di circostanze eccezionali e gravi, i tribunali lussemburghesi spesso concedono l'affidamento alla madre, soprattutto quando si tratta di un bambino piccolo;
• Diritto di accesso e di visita del genitore non affidatario: tale diritto può essere negato al genitore non affidatario solo per gravi motivi;
• Diritto di visita dei nonni: questo diritto può essere negato ai nonni solo per gravi motivi;
• Diritti di corrispondenza e di visita di altre persone imparentate o non imparentate: il tribunale può concedere questo diritto in considerazione di circostanze eccezionali;

§ Assegno di mantenimento per i figli: l'assegno di mantenimento per i figli è determinato in base alle esigenze del figlio e alla capacità di entrambi i genitori di provvedere al suo sostentamento e deve continuare a essere versato anche dopo che il figlio ha raggiunto la maggiore età, se non è in grado di provvedere a se stesso.

8. Se il tribunale della famiglia decide che l'affidamento del bambino viene trasferito a un solo genitore, ciò significa automaticamente che questo genitore può prendere tutte le decisioni riguardanti gli affari del bambino da solo e senza consultare l'altro genitore?

Il genitore affidatario ha il dovere di informare il genitore non affidatario, nella misura in cui deve tenerlo aggiornato sulle decisioni importanti e sugli eventi significativi che incidono sullo sviluppo del figlio. Sebbene il genitore non affidatario abbia un certo diritto a essere coinvolto nella cura e nell'educazione del figlio, ciò non gli dà diritto a essere informato su ogni dettaglio della sua vita.

Se il genitore non affidatario ritiene che il genitore affidatario stia esercitando i propri diritti genitoriali in modo pregiudizievole per il benessere del minore, può presentare ricorso al tribunale competente. In tal caso, il tribunale è autorizzato a ordinare un cambio di affidamento o a imporre condizioni al genitore affidatario in merito all'educazione del minore.

9. Se il tribunale della famiglia decide che entrambi i genitori condividono l'affidamento del bambino, quali sono le conseguenze pratiche?

Quando l'autorità genitoriale è esercitata congiuntamente da genitori separati, ciò richiede senza dubbio un alto grado di accordo e di cooperazione reciproca nell'interesse di un coordinamento sostenibile e costruttivo nelle decisioni riguardanti la supervisione, la cura e l'educazione del figlio.

10. Presso quale tribunale (o autorità) è possibile presentare domanda di affidamento? Quali requisiti formali devono essere soddisfatti e quali documenti devono essere allegati alla domanda?

Il tribunale tutelare è competente se i genitori non riescono a raggiungere un accordo su questioni necessarie per il benessere del minore o se i rappresentanti legalmente nominati, che sono tenuti ad agire congiuntamente, non riescono a raggiungere un accordo in merito alla gestione dei beni del minore.

Durante il procedimento di divorzio o di scioglimento del matrimonio, il tribunale che ha emesso l'ordinanza provvisoria è generalmente responsabile delle disposizioni provvisorie relative all'affidamento dei figli. Tuttavia, il tribunale per i minorenni può modificare le misure disposte qualora il benessere fisico, mentale o emotivo, l'educazione e l'istruzione, o lo sviluppo sociale o morale del minore siano a rischio. In caso di divorzio o di scioglimento del matrimonio, il tribunale per la famiglia che si occupa del caso decide anche sulla questione dell'affidamento dei genitori. Dopo il divorzio o lo scioglimento del matrimonio, il tribunale per i minorenni può stabilire, modificare o integrare le disposizioni in materia di affidamento.

L'azione per il trasferimento parziale o totale della potestà genitoriale deve essere presentata al tribunale distrettuale competente per la residenza o la dimora abituale del minore. Il tribunale acquisirà tutte le informazioni pertinenti e, in particolare, ordinerà un esame dello sviluppo della personalità del minore, principalmente esaminando il contesto sociale, conducendo valutazioni mediche, psichiatriche e psicologiche, osservando il comportamento o esplorando le aspirazioni professionali del minore. Ascolterà i genitori o il tutore legale, nonché la persona che ha preso in carico il minore. Inoltre, può ordinare qualsiasi misura temporanea che ritenga appropriata per la cura e l'educazione del minore.

L'azione per la cessazione totale o parziale della potestà genitoriale è promossa dalla Procura della Repubblica dinanzi al tribunale distrettuale civile competente per il domicilio o la residenza abituale del padre o della madre. Se il domicilio o la residenza abituale nel Paese di origine del padre o della madre sono sconosciuti, l'azione è promossa dinanzi al tribunale distrettuale competente per il luogo di residenza dei figli. Se non tutti i figli risiedono nello stesso distretto giudiziario, l'azione è promossa dinanzi al Tribunale distrettuale della Città di Lussemburgo. La Procura della Repubblica avvia un'indagine sulla situazione familiare del minore e sulla condotta morale dei genitori. I genitori sono invitati a presentare eventuali osservazioni e obiezioni al tribunale. In ogni caso, il tribunale può, di propria iniziativa o su richiesta delle parti, ordinare le misure provvisorie che ritiene appropriate per il benessere del minore. Allo stesso modo, il tribunale può revocare o modificare tali misure in qualsiasi caso.

11. Quale procedura si applica in questi casi? Esiste una procedura accelerata?

La causa presso il tribunale tutelare viene intentata su istanza del padre o della madre del minore. La rappresentanza legale non è obbligatoria per nessuna delle parti in giudizio.

Per quanto riguarda le domande di affidamento presentate nell'ambito di procedimenti di divorzio o scioglimento del matrimonio, si rimanda ai commenti sul tema “Divorzio – Lussemburgo”, domanda 11.

A seguito di divorzio o di scioglimento del matrimonio, è possibile adire il tribunale per i minorenni tramite istanza informale presentata da un genitore o dal pubblico ministero. L'istanza scritta, in quattro copie, deve essere presentata alla cancelleria del tribunale per i minorenni del distretto in cui il minore risiede o ha la residenza abituale. Oltre ai fatti su cui si basa l'istanza, l'istanza deve contenere informazioni sui rispettivi nomi, occupazioni e residenze delle parti. Inoltre, il richiedente deve specificare l'eventuale residenza prescelta all'interno del Granducato di cui non dispone; in caso contrario, l'istanza è nulla. La rappresentanza legale delle parti in tribunale non è obbligatoria.

L'azione di trasferimento dei diritti di affidamento si presenta tramite istanza. Non è obbligatorio essere assistiti da un legale in tribunale. L'istanza può essere presentata anche alla Procura della Repubblica, che provvederà poi a deferire la questione al tribunale. Il padre, la madre o il tutore che desiderano riacquistare i diritti revocati devono presentare istanza al tribunale nel cui distretto risiede o ha la residenza abituale la persona a cui tali diritti sono stati trasferiti.

L'azione di revoca dell'affidamento genitoriale deve essere presentata mediante istanza contenente i dettagli dei fatti rilevanti e le prove necessarie. Il cancelliere del tribunale registra l'istanza e convoca i genitori o i parenti contro cui è diretta l'azione. Non è necessario che siano rappresentati da un avvocato in tribunale. Il padre, la madre o il tutore che desideri riacquistare i diritti revocati deve presentare istanza al tribunale nel cui distretto risiede o ha la residenza abituale la persona a cui tali diritti sono stati trasferiti.

12. È disponibile l'assistenza legale per coprire le spese processuali?

Le persone il cui reddito è considerato insufficiente ai sensi della legge lussemburghese possono beneficiare dell'assistenza legale. A tal fine, devono compilare un questionario disponibile presso l'ufficio centrale dei servizi sociali e presentarlo al presidente dell'ordine degli avvocati competente per territorio, che ha l'autorità di prendere la decisione.

Il patrocinio a spese dello Stato copre tutte le spese processuali, procedurali e documentali per le quali è stato concesso. Ciò include, in particolare, le spese di bollo e di registro, le spese d'ufficio, le spese legali, le spese e i compensi dell'ufficiale giudiziario, le spese e i compensi del notaio, le spese e i compensi dei periti, le spese dei testimoni, i compensi dei traduttori e degli interpreti, i costi dei certificati relativi al diritto non scritto, agli usi e costumi del Paese di origine, le spese di viaggio, le spese e i costi per le formalità di registrazione, ipoteca e privilegio, nonché i costi delle pubblicazioni sui quotidiani.

13. È possibile presentare ricorso contro le decisioni di affidamento?

È possibile presentare ricorso contro la decisione di un tribunale per la famiglia in materia di affidamento dei figli alla corte d'appello, sezione civile. Il termine di ricorso è generalmente di quaranta giorni. Tuttavia, il termine di ricorso contro una decisione emessa come ingiunzione preliminare è di soli quattordici giorni.

14. Se diventa necessario far rispettare una decisione di affidamento tramite un tribunale, a quale tribunale ci si deve rivolgere in tali casi e quale procedura si deve seguire?

La legge lussemburghese prevede due modi per affrontare il rifiuto sistematico di eseguire una decisione del tribunale in merito all'affidamento dei figli:

Da un lato, è prevista una sanzione civile, vale a dire una sanzione pecuniaria, che consiste nell'ingiunzione del tribunale al genitore inadempiente di pagare una determinata somma di denaro, calcolata in base all'entità del ritardo in giorni (o settimane o mesi), al fine di costringerlo ad adempiere correttamente ai propri obblighi. La causa viene presentata tramite notificazione al tribunale distrettuale competente per il luogo di residenza del minore. L'assistenza legale è obbligatoria per entrambe le parti.

Sono previste, invece, sanzioni penali. Il reato di sottrazione di minori è punito con la reclusione da otto giorni a due anni e/o con una multa da 251 a 2.000 euro. Se l'autore è stato privato, in tutto o in parte, della custodia del minore, la pena detentiva può arrivare fino a tre anni. La procura può occuparsi del caso d'ufficio o essere contattata dalla vittima tramite denuncia penale. Il tribunale distrettuale, in qualità di camera penale, decide sulle sanzioni penali e, se del caso, anche sulle richieste di risarcimento danni spettanti alla vittima. La rappresentanza legale in tribunale non è obbligatoria.

15. Quali passaggi devono essere seguiti affinché una decisione in materia di affidamento emessa da un tribunale di un altro Stato membro dell'Unione Europea venga riconosciuta ed eseguita in Lussemburgo? Quale procedura deve essere seguita?

Ai sensi del Regolamento (CE) n. 2201/2003 del Consiglio, del 27 novembre 2003, relativo alla competenza giurisdizionale, al riconoscimento e all'esecuzione delle decisioni in materia matrimoniale e in materia di responsabilità genitoriale per i figli dei coniugi (di seguito denominato "Regolamento Bruxelles II"), una decisione di un tribunale di un altro Stato membro dell'Unione europea in materia di affidamento dei figli è riconosciuta automaticamente nel Granducato. Ciò significa che il riconoscimento di tale decisione non è soggetto ad alcuna procedura aggiuntiva.

Tuttavia, una decisione di un tribunale di un altro Stato membro dell'Unione Europea relativa all'esercizio della potestà genitoriale su un figlio condiviso dalle parti, che sia definitiva, pronunciata e notificata in tale Stato, sarà eseguita anche nel Granducato dopo essere stata dichiarata esecutiva su istanza di una delle parti interessate. La domanda di esecuzione deve essere presentata al Presidente del Tribunale Distrettuale da un avvocato. Avverso la decisione del Presidente del Tribunale Distrettuale è possibile proporre ricorso dinanzi alla Cour d'appel (Corte d'Appello). Avverso la decisione della Corte d'Appello è possibile proporre ricorso per motivi di diritto.

16. A quale tribunale in Lussemburgo si deve ricorrere contro il riconoscimento di una decisione di affidamento emessa da un tribunale di un altro Stato membro dell'Unione Europea? Quale procedura deve essere seguita?

Ai sensi del Regolamento Bruxelles II, tutte le parti interessate possono presentare ricorso al Presidente del Tribunale Distrettuale per ottenere una decisione sul mancato riconoscimento di una decisione giudiziaria emessa da un tribunale di un altro Stato membro dell'Unione Europea in materia di affidamento genitoriale. Per questa procedura legale è obbligatoria la rappresentanza di un avvocato.

La domanda può essere respinta solo per i seguenti motivi:

• Il mancato riconoscimento è contrario all'ordine pubblico;
• Il bambino non è stato ascoltato;
• Il diritto alla difesa è violato;
• Il mancato riconoscimento è incompatibile con una decisione emessa in un procedimento connesso.

Entrambe le parti possono presentare ricorso contro la decisione del Presidente del Tribunale distrettuale alla Corte d'Appello. È ammissibile il ricorso per Cassazione contro la decisione della Corte d'Appello.

17. Quale legge applica il tribunale della famiglia nei procedimenti di affidamento se il minore o le parti non risiedono in Lussemburgo o se hanno nazionalità diverse?

• La Convenzione dell'Aja del 5 ottobre 1961 sulla competenza delle autorità e sulla legge applicabile in materia di protezione dei minori si applica a tutti i minori residenti abitualmente in Lussemburgo o in un altro Stato contraente di tale Convenzione. Secondo il parere giuridico lussemburghese, l'articolo 3 di tale Convenzione deve essere interpretato nel senso che tutti gli aspetti dell'autorità genitoriale relativi alla persona del minore rientrano nel diritto sostanziale dello Stato di cui il minore è cittadino. Ciò include essenzialmente la cura personale, come l'affidamento, la determinazione della residenza e, ad esempio, il diritto di determinare l'educazione e l'istruzione del minore. D'altro canto, si può presumere che i diritti e gli obblighi relativi alla gestione dei beni del minore non rientrino nella suddetta disposizione.

Ai sensi dell'articolo 15 della suddetta Convenzione, le autorità lussemburghesi che devono pronunciarsi su una domanda di annullamento o di scioglimento del matrimonio o di separazione personale tra i genitori di un figlio minorenne mantengono il potere di adottare misure per proteggere la persona o i beni del figlio minorenne. Tuttavia, le autorità degli altri Stati contraenti non sono tenute a riconoscere tali misure.

• Al di fuori dell'ambito di applicazione della suddetta convenzione, occorre distinguere se il figlio minorenne sia di discendenza legittima o illegittima:
  • Nel caso di figli nati fuori dal matrimonio, si applica la legge dello Stato di cui il figlio è cittadino.
  • Nel caso di figli nati all'interno del matrimonio, si applica la legge applicabile alle questioni matrimoniali secondo il diritto lussemburghese, vale a dire:.
    • la legge nazionale che si applica congiuntamente ad entrambi i genitori se hanno la stessa cittadinanza;
    • la legge applicabile nel luogo di residenza comune di entrambi i genitori se hanno nazionalità diverse.

Nella giurisprudenza è generalmente accettato che dopo il divorzio dei genitori si debba applicare la legge applicabile al procedimento di divorzio, vale a dire:.

la legge nazionale che si applica congiuntamente ai coniugi se hanno la stessa cittadinanza;

il diritto dei coniugi alla residenza di fatto condivisa se hanno nazionalità diverse;

Se i coniugi hanno nazionalità diverse e non hanno una residenza comune effettiva, si applica la legge lussemburghese.

In ogni caso, è prevista la competenza concorrente della legge del luogo di giurisdizione, vale a dire la legge lussemburghese nella sua veste di legge pubblica di polizia, sicurezza e ordine pubblico.

Ulteriori informazioni

• Legilux, le portail juridique du Gouvernement du Grand-Duché du Luxembourg (Portale Internet del governo del Granducato di Lussemburgo per gli affari giuridici)