Con la sentenza del 1° giugno 2010 (5D_171/2009), la Corte Suprema Federale ha inferto un duro colpo all'affidamento congiunto. Secondo tale sentenza, l'affidamento congiunto non dovrebbe più impedire al genitore affidatario di trasferirsi all'estero.
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Il trasferimento è consentito nei casi di affidamento esclusivo.
Non ha bisogno del permesso delle autorità e non sta commettendo un reato, né si tratta di un rapimento ai sensi della Convenzione dell'Aja. In questo caso specifico, una madre con affidamento esclusivo intendeva trasferirsi nella Repubblica Ceca con i figli. Il tribunale distrettuale e la corte superiore hanno revocato i diritti di affidamento del padre, sostenendo che questo fosse l'unico modo per la madre di trasferirsi con i figli contro la volontà del padre senza subire ripercussioni legali. I giudici federali hanno stabilito che la revoca dell'affidamento su questa base non era necessaria. I diritti di affidamento, nell'ambito della responsabilità genitoriale, consentono alla madre di determinare il luogo di residenza dei figli. Il padre, in quanto titolare della "responsabilità genitoriale residua", non ha più alcun diritto di partecipare al processo decisionale. In sostanza, gli è consentito partecipare solo alle decisioni riguardanti aspetti chiave della vita dei figli, come la scelta del nome, l'educazione religiosa o le procedure mediche, hanno stabilito i massimi giudici statali. Inoltre, la Corte federale ha chiarito che, anche in caso di affidamento esclusivo da parte delle autorità, il trasferimento all'estero può essere vietato se sussiste un grave rischio per il benessere del minore. Questo non era il caso in questione. Corte federale, sentenza del 1° giugno 2010 (5D_171/2009) |
Commento VeV Con questa sentenza, la Corte federale contraddice tutte le opinioni finora valide, secondo cui l'affidamento congiunto avrebbe proprio lo scopo di consentire che decisioni importanti nella vita del minore vengano prese congiuntamente. In genere si riferisce a decisioni riguardanti l'affiliazione religiosa, il nome, la carriera scolastica, ecc., ma anche alla residenza, almeno per quanto riguarda il Paese. Trasferirsi in un altro Paese è davvero un evento molto significativo, e quindi molto importante, nella vita di un bambino. Perdono l'ambiente familiare e gran parte delle persone che si prendevano cura di loro, spesso in modo permanente. La scarna spiegazione del Tribunale federale secondo cui ciò potrebbe essere compensato da una modifica del diritto di visita è puramente formale, poiché il genitore non affidatario ha spesso poche o nessuna possibilità di far rispettare effettivamente tale disposizione in un altro Paese. Date le difficoltà che si possono già incontrare nell'esercitare il diritto di visita in Svizzera, ciò non sorprende. Inoltre, è prevedibile che il minore si allontanerà gradualmente dal genitore rimasto in Svizzera, intenzionalmente o semplicemente a causa delle circostanze. L'affidamento congiunto mira proprio a garantire che entrambi i genitori condividano la responsabilità dei propri figli, anche dopo una separazione o un divorzio. Tuttavia, con questa sentenza, la Corte Federale mina questa intenzione su un punto cruciale, aprendo così la strada a ulteriori abusi. Sebbene la legge attuale non consenta di costringere nessuno a rimanere nelle immediate vicinanze, riteniamo che la legge debba essere inasprita su questo punto. Riteniamo che sia assolutamente nel migliore interesse del bambino poter mantenere un contatto senza impedimenti con entrambi i genitori. Inoltre, è piuttosto lontano dalla realtà che il tribunale creda che il contatto tra padre e figlio possa essere mantenuto attraverso il diritto di visita esercitato all'estero. Chiunque consideri brevemente cosa significhi percorrere centinaia di chilometri ogni due settimane per poche ore di contatto può immaginare lo stress che ciò comporta sia per i genitori che per i figli. In altri Paesi, una situazione del genere viene risolta in modo relativamente elegante, concedendo al genitore che desidera andarsene il permesso di farlo e trasferendo contemporaneamente l'affidamento al genitore rimasto in Germania. Forse un giorno la Corte Federale potrebbe decidersi a prendere una decisione del genere: i miracoli accadono! |