Le partage des responsabilités parentales même après un divorce

Que pensez-vous de ces exigences ? 
La demande d'un plan de garde était vaine car, d'une part, la loi n'impose aucun niveau minimal de soins à l'autre parent et, d'autre part, ce plan n'est pas juridiquement contraignant, aucune sanction n'étant prévue en cas de non-respect. Il aurait été plus judicieux d'exiger une preuve de garde partagée effective après la séparation, plutôt qu'un plan de garde.

Le ministère fédéral de la Justice et de la Police travaille actuellement à un projet de loi visant à instaurer la garde partagée comme norme en cas de divorce. Selon vous, quelle sera l'importance de ce changement ?
Si la garde partagée devient la norme, il s'agira moins de réduire les conflits entre parents que de sensibiliser l'opinion publique au fait que la responsabilité des deux parents envers leurs enfants demeure après la dissolution de leur union. De plus, la garde partagée, en tant que règle après un divorce, compliquera la tâche de l'un des parents qui souhaite se soustraire à ses responsabilités parentales, car une procédure de modification spécifique est systématiquement requise pour attribuer rétroactivement la garde exclusive à l'un des parents.

Comment éviter que la garde partagée, si elle devient la norme, ne se résume à un simple geste symbolique en faveur des pères qui se sentent actuellement désavantagés ?
Les mesures légales seules sont inefficaces pour contrer ce danger. L’équité ne peut être imposée. La loi devrait prévoir des sanctions pour lutter contre les abus de garde parentale, mais cela compromettrait les fondements d’une coopération constructive et responsable entre les parents.

Dans quels cas la garde partagée est-elle déconseillée ?
Lorsque les deux parents demandent conjointement la garde exclusive au tribunal. Si l’un des conjoints réclame la garde exclusive lors d’une procédure de divorce, le juge doit trancher. Dans ce cas, la partie qui réclame la garde exclusive obtiendra vraisemblablement gain de cause, car il existe des preuves solides que les conditions d’une coopération constructive entre les parents ne sont pas réunies.

La nouvelle loi ne prévoit pas la garde partagée par défaut pour les parents non mariés. Comment évaluez-vous cette réglementation ?
Elle contredit le principe d’égalité de traitement entre les enfants nés dans le mariage et ceux nés hors mariage.

La transition de la garde partagée à la garde exclusive, ou inversement, est-elle problématique ?
Il est essentiel que les modalités de garde puissent être modifiées après un divorce, car la situation familiale peut évoluer très rapidement. Une procédure ultérieure de modification des modalités de garde, avec une demande conjointe des deux parents pour la garde exclusive, ne devrait pas poser de problèmes particuliers. En revanche, dans le cas inverse, il existe un risque que la notion d'intérêt supérieur de l'enfant soit invoquée pour empêcher la garde partagée.

Quel rôle jouera l'audition des enfants concernés par un divorce en cas de garde partagée généralisée ?
Depuis 2000, la prise en compte du point de vue des enfants est obligatoire pour les juges aux affaires familiales. Toutefois, le respect de cette obligation est loin d'être optimal et cela ne changera pas tant que les juges ne bénéficieront pas d'une formation psychologique systématique dispensée par des spécialistes.

Peter Balscheit a été président des tribunaux de district de Sissach et de Gelterkinden de 1970 à 2001, juge fédéral à temps partiel de 1982 à 1987 et président de l'Association suisse des juges de 1988 à 1992. Depuis 2001, il exerce les professions d'avocat et de médiateur.

Commentaire de Max Peter, médiateur, Bülach 

Il est hautement souhaitable que les défenseurs dévoués de la garde partagée poursuivent leurs efforts vigilants. Un travail de persuasion considérable reste nécessaire pour que le principe de la responsabilité parentale partagée et égale après une séparation devienne la norme et s'ancre fermement dans la conscience collective. Ce n'est qu'alors que le  refus arbitraire et abusif de la garde partagée – et, de même, du droit de visite entre les enfants et l'autre parent –  ​​cessera de rester impuni.

Les autorités et les tribunaux remettront alors sérieusement en question l'idée, malheureusement encore répandue, selon laquelle le parent qui demande la garde exclusive obtiendra toujours gain de cause. Ils recommanderont aux parents en conflit, voire exigeront si nécessaire, qu'ils sollicitent une aide professionnelle (par exemple, une médiation) et apprennent à privilégier l'intérêt de leurs enfants malgré leurs désaccords et, dans la mesure du possible, à le défendre conjointement. Une approche résolument centrée sur les parents allège le fardeau des enfants concernés et les libère de la responsabilité partagée qu'ils assument souvent face au divorce ou aux conflits post-divorce de leurs parents. Elle renforce les compétences parentales et crée les conditions favorables à une relation plus respectueuse entre les parents.

D’après mon expérience, il existe un besoin croissant de programmes spécifiques pour enfants, tels que des groupes pour enfants de parents divorcés, où les enfants peuvent progressivement retrouver leur rôle adapté à leur âge dans un environnement protégé et réapprendre à faire confiance à leurs perceptions, à exprimer leurs souhaits, à se forger leur propre opinion sur les changements familiaux et à reconnaître les limites de leur influence.

audiences concernant les enfants

La question des auditions d'enfants, comme la plupart des sujets, est controversée dans les milieux publics et professionnels. Je partage pleinement l'avis du Dr Helmuth Figdor, psychothérapeute pour enfants et consultant pédagogique allemand. Il considère que les auditions et les interrogatoires d'enfants par des juges, des experts et des psychologues des services de protection de l'enfance, sauf s'ils s'inscrivent dans le cadre d'une thérapie ou d'une relation suivie à long terme, sont contre-productifs et risquent même d'aggraver les difficultés des enfants. Figdor conclut : « À mon sens, il est plus sage de s'abstenir de tels interrogatoires. » (1)

 Sanctions répréhensibles 

Les atteintes à l'intérêt supérieur de l'enfant ne sont pas des infractions mineures. L'incertitude, la réticence, voire le refus de certains professionnels, autorités et tribunaux de sanctionner les parents qui agissent à l'encontre de l'intérêt supérieur de l'enfant est stupéfiant. Par leur passivité, les autorités et les tribunaux soutiennent le parent qui, par son refus de coopérer, inflige à l'enfant un grave préjudice psychologique, souligne Remo Largo. (2)

Les parents divorcés en conflit permanent se trouvent dans une situation d'urgence qui les empêche de prendre en compte les intérêts et les besoins de leurs enfants. Il faut se rendre à l'évidence. Largo : « Il faut clairement faire comprendre au parent récalcitrant que l'enfant doit avoir accès à l'autre parent. Si l'un des parents refuse à l'autre son droit de visite, c'est un motif suffisant pour renégocier les modalités de garde. »³ 

L'expérience pratique en matière de sanctions pour non-respect des consignes officielles contredit les réserves souvent exprimées quant à ces mesures. Les parents sont généralement tout à fait disposés à coopérer de manière constructive et responsable avec les professionnels lorsque les objectifs et les procédures sont clairement définis.  Ils sont transparents et compréhensibles lorsqu'ils se sentent respectés, connaissent les règles du jeu de la coopération et constatent qu'ils sont soutenus inconditionnellement, avec compétence et de manière concrète dans la recherche d'une solution, par exemple dans le cadre d'une médiation obligatoire.

De plus, la volonté des parents de coopérer est largement déterminée par les normes et valeurs sociétales en vigueur. Si la garde partagée des enfants après un divorce est finalement considérée comme parfaitement normale, elle deviendra la norme et donc une évidence pour la plupart des parents. Il y aura toujours des exceptions ; la loi ne devrait pas être axée sur ces exceptions, mais plutôt sur les besoins et les capacités de la majorité des personnes concernées, dont elle devrait promouvoir et renforcer les ressources par des mesures appropriées, y compris, le cas échéant, des sanctions proportionnées. 

Les atteintes au bien-être de l'enfant doivent être reconnues et traitées comme telles. Cela exige une vigilance accrue face aux actes répréhensibles et la volonté manifeste de tous les représentants des différentes professions impliquées, et potentiellement lors des procédures d'appel, de fonder leur évaluation des situations spécifiques exclusivement sur les intérêts et les droits de l'enfant, et de nouer une véritable collaboration.

Il reste encore beaucoup à faire, même pour les pionniers. 

(1) Helmuth Figdor, dans Ingeborg Schwenzer / Andrea Büchler, "Cinquièmes Journées suisses du droit de la famille", 28/29 janvier 2010 à Bâle, FAMPRA Family Law Series, tome 15  (2) Observateur 07/08 4.4.2008 

Max Peter, médiateur familial indépendant SVM/SDM, co-animateur de groupes pour enfants de parents divorcés, expert auprès de parents divorcés en conflit aigu, Bülach