Observateur 17/08 Texte : Conny Schmid, Image : Jupiterimages
La garde partagée serait-elle préférable pour l'enfant en cas de divorce ? Les associations de parents débattent de la question. Les positions des deux camps semblent aussi tranchées que lors d'un divorce conflictuel.
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| Quand papa et maman se séparent : les enfants ne veulent qu’une chose : que tout redevienne comme avant. |
Ce qui commence sous le signe de l'amour et de l'espoir se termine souvent en conflit amer : près de la moitié des mariages en Suisse se soldent par un divorce. En présence d'enfants, la garde doit être renégociée. Elle est généralement confiée à la mère. Un divorce sur dix s'accompagne d'une bataille pour la garde. Au final, il n'y a souvent que des perdants : un père contraint de verser une pension alimentaire sans avoir voix au chapitre ; une mère qui peine souvent à joindre les deux bouts, vivant au jour le jour ; des enfants qui souffrent de l'absence d'un parent et qui ne souhaitent qu'une chose : que tout redevienne comme avant (voir également l'article sur ce sujet : Divorce : « Il est difficile de rester un enfant »).
Depuis l'entrée en vigueur de la nouvelle loi sur le divorce il y a huit ans, la garde partagée est possible. Cependant, elle requiert l'accord des deux parents. « Comme la mère peut généralement espérer obtenir la garde exclusive en cas de doute, elle dispose de facto d'un droit de veto sur la garde partagée », critique Oliver Hunziker. Le président de l'Association suisse pour la coparentalité (Gecobi) demande que la garde partagée devienne la norme en Suisse. Elle devrait s'appliquer automatiquement de plein droit en cas de séparation. L'idée : la garde exclusive, et non la garde partagée, devrait être la seule obligation légale en cas de séparation. « Les parents restent des parents, même s'ils se séparent. La pratique actuelle conduit à ce que des pères perdent leurs enfants et des enfants perdent leur père », affirme Hunziker. La garde partagée serait donc avant tout dans l'intérêt supérieur de l'enfant.
La mère est la principale personne qui prend soin des autres
Il est fort probable que cette demande soit bientôt mise en œuvre. Le droit du divorce fait l'objet d'une nouvelle révision ; l'Office fédéral de la justice élabore actuellement un projet de loi qui devrait être soumis à consultation en octobre. La garde des enfants est un point essentiel. Cependant, on ignore encore si, et sous quelle forme, la garde partagée sera intégrée comme modalité standard.
Alors qu'une partie – notamment les associations de pères divorcés – réclame avec véhémence la garde partagée, l'autre la rejette catégoriquement. Anna Hausherr, secrétaire générale de l'Association suisse des mères et pères célibataires (SVAMV), doute qu'une telle réglementation puisse résoudre les problèmes entre parents divorcés. « Il est incontestable que les pères devraient être davantage impliqués dans l'éducation de leurs enfants, même après le divorce. Mais la garde partagée automatique n'est pas la solution », affirme-t-elle.
Il serait préférable que les couples établissent un accord à ce sujet dès la naissance de leur enfant et envisagent également l'éventualité d'une séparation future. Les modèles familiaux traditionnels restent prédominants, même chez les parents divorcés qui partagent déjà la garde. Dans ce modèle, la mère s'occupe des enfants et du foyer et travaille au maximum à temps partiel, tandis que le père travaille à temps plein. De ce fait, la mère assure la majeure partie des soins aux enfants et partage la garde avec un père qui connaît peu leur quotidien. Les conflits sont alors inévitables.
Dans une enquête menée en 2003 auprès de parents séparés, une mère sur trois ayant la garde partagée a souhaité par la suite un autre arrangement. « Celles qui élèvent de fait leurs enfants seules, tout en devant obtenir l'accord de leur ex-conjoint pour presque chaque décision les concernant, sont, à juste titre, frustrées », explique l'avocat Linus Cantieni, responsable des opérations de l'étude. Croire qu'un partage égal des droits parentaux conduit automatiquement à une meilleure situation pour les enfants est une erreur. « Cela dépend plutôt du niveau de soins réellement apporté par chaque parent. »
Garde partagée : normale en Europe
Cela se vérifie lorsqu'on regarde la situation à l'étranger. Cantieni a notamment comparé les différents régimes de garde en Europe. La garde partagée est aujourd'hui la norme. Cependant, sa mise en œuvre varie considérablement. « Dans certains pays, malgré la garde partagée, à quelques exceptions près, le pouvoir de décision concernant les enfants revient au parent qui en a la garde principale. Mais dans d'autres pays, ce parent peut prendre des décisions concernant les affaires courantes de l'enfant, mais doit obtenir le consentement de l'autre parent pour toutes les autres décisions », explique Cantieni. L'Angleterre appartient au premier groupe, l'Allemagne au second. Ce dernier modèle est beaucoup plus susceptible d'engendrer des conflits. « Le parent qui n'a pas la garde principale de l'enfant doit être impliqué dans de nombreuses décisions. Or, il est souvent difficile de déterminer quelles décisions ce parent est autorisé à prendre. Cela conduit, bien sûr, fréquemment à des disputes entre les ex-conjoints. »
La garde partagée n'est donc pas systématiquement meilleure pour l'enfant. « Aucune étude ne prouve, par exemple, que les enfants ont davantage de contacts avec l'autre parent du simple fait de la garde partagée. Ni que le comportement de ce dernier, notamment en matière de paiement ou de coopération, s'améliore », explique Cantieni. La responsabilité, l'amour et l'attention ne peuvent être imposés.
Néanmoins, cet expert juridique plaide pour l'instauration de la garde partagée comme norme. Il souligne l'impact psychologique : les pères devraient se sentir pleinement responsables de leurs enfants, même après un divorce. De plus, il soutient que le système actuel est loin d'être satisfaisant car il crée des gagnants et des perdants. Cantieni suggère qu'il serait préférable de supprimer complètement la question de la garde des procédures de divorce en instaurant la garde partagée automatique, tout en définissant clairement les pouvoirs de décision des parents dans un cadre juridique précis. Selon lui, cela devrait réduire les conflits relatifs aux droits de décision. Il a déjà soumis une proposition en ce sens.
Mais cette proposition ne fait pas l'unanimité. Pro Familia, la fédération des associations familiales suisses, entend s'en servir comme base de discussion, mais reste divisée. « Nous ne prendrons position qu'à l'issue de la consultation », déclare Lucrezia Meier-Schatz, secrétaire générale et conseillère nationale du CVP. Elle indique que la garde partagée se heurte à une opposition fondamentale au sein de l'organisation.
Anna Hausherr, de SVAMV, également membre du conseil d'administration de Pro Familia, juge « peu pratiques » les possibilités, relativement étendues, offertes par la proposition de Cantieni pour contester les décisions de l'autre parent par le biais de l'autorité de tutelle. Elle soutient qu'il existe déjà de nombreux recours permettant au parent non principal de s'y opposer, par exemple en cas de changement de résidence ou si l'enfant souhaite pratiquer un sport dangereux.
« Dilution de l'idée »
Le président de Gecobi, Oliver Hunziker, considère quant à lui le catalogue des pouvoirs de décision comme un « affaiblissement de l'idée de garde parentale partagée ». Il estime que la médiation devrait être prescrite en cas de désaccord (voir également l'encadré « Divorce contentieux : Intervenir lorsque les choses s'enveniment », ci-dessus).
Le débat semble suivre un schéma bien connu : d’un côté, on estime qu’il est normal que la mère, en tant que principale responsable des enfants, bénéficie d’une position juridique renforcée ; de l’autre, on se sent désavantagé et impuissant, et l’on souhaite faire valoir ses droits. Espérons que le bien-être des enfants ne soit pas finalement relégué au second plan dans ce débat.