(c) NZZ, 15 mai 2011. Par David Signer.
Les organisations féministes s'opposent à ce que la garde partagée des enfants après un divorce devienne la norme. Mais un spécialiste du droit de la famille estime que cette solution est plus juste et que les femmes ne pourraient qu'en tirer profit.
NZZ am Sonntag :
Monsieur Cantieni, depuis des mois, la question de l’instauration de la garde partagée des enfants comme norme en cas de divorce fait débat. De nombreux pères ont le sentiment d’être discriminés. En tant qu’avocat spécialisé en droit de la famille, quel est votre point de vue sur ce sujet ?
Linus Cantieni :
En pratique, le litige ne porte souvent même pas sur la garde des enfants. Si une mère s'oppose à la garde partagée, cette option est tout simplement impossible. La législation actuelle est discriminatoire. En réalité, les divorces sont surtout une question d'argent. Or, les hommes ont souvent le sentiment d'être lésés financièrement. Surtout s'ils gagnent moins et ont vécu selon les rôles traditionnels des sexes, ils doivent souvent verser une pension alimentaire si importante à leur ex-femme après la séparation qu'il ne leur reste que le strict minimum. Des études montrent cependant qu'à long terme, les hommes sont souvent financièrement plus à l'aise que les femmes : à mesure que les enfants grandissent, ils doivent payer moins car ils reprennent le travail (et donc une activité plus importante). De plus, ils ont pu se concentrer sur leur carrière pendant ce temps, tandis que leur femme était mise de côté pour s'occuper des enfants. En fin de compte, ce sont généralement les femmes qui perdent.
Mais cela signifie que les femmes doivent avoir un intérêt vital à la garde partagée.
C’est exact. Cependant, comme le montre une nouvelle étude du Fonds national suisse de la recherche scientifique, la réalité sociale en Suisse est aujourd’hui différente : 86 % des enfants de parents divorcés sont gardés par leur mère, même si plus d’un tiers sont soumis à une garde partagée. Seules quelques familles parviennent à partager la garde de leurs enfants après un divorce. En Scandinavie, la garde partagée est déjà beaucoup plus courante.
Êtes-vous favorable à ce que la garde partagée devienne la norme ?
Oui. Mais cela ne changera pas grand-chose au quotidien en matière de garde d'enfants. La garde partagée ne peut être imposée par la loi. Il nous faut un cadre réglementaire qui facilite l'implication des hommes dans la garde d'enfants.
Mais le débat actuel porte sur le rôle des pères réduits à celui de pères de week-end après un divorce.
Exactement. Si la mère s'oppose aujourd'hui à la garde partagée, le père n'a aucune chance de l'obtenir. La mère n'a même pas à justifier son refus. Avec cette règle, les tribunaux se facilitent souvent la tâche dans les situations conflictuelles. Les associations de défense des droits des pères ont raison : c'est inacceptable.
Comment expliquez-vous ce retard suisse ?
Le critère essentiel est le bien-être de l'enfant. Si une mère refuse de coopérer avec le père par la suite, les tribunaux ont souvent tendance à conclure que, dans ces circonstances, le maintien de la garde partagée n'est pas dans l'intérêt supérieur de l'enfant, même si
le père n'en était pas le principal responsable durant la période où ils étaient ensemble. Il est toutefois discutable que ce soit toujours dans l'intérêt supérieur de l'enfant.
Pourriez-vous donner un exemple précis tiré de votre expérience d'avocat ?
Prenons l'exemple de la jeune génération, où un père et une mère partageaient la garde de leur enfant pendant leur mariage. Elle est infirmière et lui travaille également par roulement ; ils pouvaient ainsi se relayer pour s'occuper de l'enfant sans avoir recours à une solution de garde extérieure. Lors de leur séparation, le père a dû quitter le domicile conjugal. La mère s'est toujours opposée à un retour à l'ancien arrangement de garde partagée. Le juge a décidé de maintenir la situation actuelle : l'enfant est resté avec sa mère, et le père le voit désormais deux week-ends par mois et pendant trois semaines durant les vacances scolaires annuelles. Il est donc père les week-ends.
Pourquoi cette femme tient-elle tant à obtenir la garde exclusive dans une telle situation ? Ne serait-il pas dans son propre intérêt que son ex-mari continue de s’occuper de l’enfant ?.
Bien sûr, ce serait un soulagement pour elle, financièrement aussi à long terme. Si la femme – comme dans ce cas – souffre d'avoir été quittée, elle se venge en utilisant l'enfant comme moyen de pression. Les rôles du couple et des parents s'entremêlent. Il faut toutefois souligner que la situation inverse existe également : la femme souhaite que son ex-mari passe plus de temps avec l'enfant. Or, ce dernier est parfaitement heureux de sa vie de célibataire ; au mieux, il emmène l'enfant au zoo le dimanche, mais sinon, il n'a aucune envie de s'occuper des devoirs ou de quoi que ce soit de ce genre.
Les divorces conflictuels tels que décrits ci-dessus sont-ils réellement fréquents ?
Non, heureusement. Dans 9 divorces sur 10, les parents parviennent à un accord sur tous les aspects du divorce, y compris la garde des enfants. Le passage au tribunal n'est alors souvent qu'une simple formalité. Naturellement, ces affaires ne font pas la une des journaux.
Pourriez-vous décrire un tel exemple ?
Je suis actuellement en thérapie avec un couple où le père était très impliqué dans l'éducation de l'enfant. Les deux parents ont refait leur vie et ont pris suffisamment de distance émotionnelle pour aborder la question de la garde et du droit de visite de manière sereine. Ils sont même copropriétaires d'une entreprise qu'ils continueront de gérer ensemble malgré le divorce. L'enfant est maintenant plus âgé et peut rendre visite à son père quand il le souhaite. Grâce à leur excellente communication, les parents n'ont pas souhaité détailler les modalités de visite dans leur accord de divorce. Heureusement, de telles familles divorcées existent.
Les règles de visite définies par les tribunaux semblent également très mécaniques et déconnectées de la réalité, n'est-ce pas ?
Absolument. Cela s'explique aussi par le fait que les besoins des parents et des enfants évoluent au fil des ans. Un enfant a besoin de moins en moins d'attention, peut soudainement vouloir voir son père plus souvent en grandissant, ou au contraire, préférer passer ses week-ends avec ses amis plutôt qu'avec son père. Même lorsque les parents entament de nouvelles relations, beaucoup de choses changent du tout au tout. Les solutions juridiques ont toujours un caractère statique, et c'est particulièrement vrai pour les modalités de visite. En pratique, cela conduit à une situation où, dans environ trois quarts des cas, les parents, d'un commun accord, ne respectent plus les modalités de visite négociées des années auparavant lors du divorce.
Quelle est la direction de la tendance ?
On observe une pluralisation croissante des modes de vie, avec des conceptions très diverses de la maternité et de la paternité. La génération actuelle d'hommes s'implique de plus en plus dans la garde d'enfants. Cependant, la législation, et par conséquent la pratique juridique, reste fortement influencée par les rôles traditionnels des genres. À cet égard, le droit est en retard par rapport à l'évolution de la société et doit mieux refléter ce changement.
