Litige relatif à la garde d'enfants : l'affaire Borer pourrait être révolutionnaire.

Ce fut sans doute un coup dur pour Shawne Borer-Fielding. Le tribunal de district de Horgen a statué que son mari, Thomas Borer, n'obtiendrait pas la garde de leurs enfants, Ruby et Roman. Les avocats spécialisés en droit de la famille sont surpris par cette décision. « En général, les pères n'obtiennent la garde que si la mère est accusée d'une faute grave. Et cette faute doit être substantielle », souligne Kathrin Thomann, spécialiste du droit de la famille basée à Zurich. « Si le père jouit d'une certaine notoriété, comme M. Borer, cela constitue probablement un atout. »

Cas exceptionnel

Ces dix dernières années, Me Thomann, dont l'activité principale est le droit du divorce, a très souvent représenté des hommes. « Durant cette période, je n'ai obtenu la garde d'enfants que pour quatre hommes dans des affaires contentieuses. » Les raisons exactes de la décision du tribunal en faveur de Thomas Borer restent floues. Le tribunal de district de Horgen a refusé de commenter, les affaires familiales n'étant généralement pas publiques. Toutefois, le fait que le tribunal de Horgen en particulier ait statué en faveur d'un père a beaucoup surpris Kathrin Thomann : « J'ai une très haute opinion du tribunal de district de Horgen, mais il n'est pas vraiment réputé pour son progressisme. »

Le droit suisse, en revanche, est clair : si les parents ne parviennent pas à s’entendre sur la garde partagée, le tribunal confie la garde au parent le plus apte à garantir le bien-être de l’enfant. Depuis la réforme du droit du divorce, pères et mères sont, en principe, égaux à cet égard. Du moins en théorie. En pratique, cependant, la réalité est tout autre. Dans la grande majorité des cas, les pères se retrouvent sans rien, tandis que les mères obtiennent la garde presque automatiquement. Kathrin Thomann parle d’une « vision étroite » de la part des tribunaux et des experts, qu’elle juge dépassée.

Les voyages à l'étranger de Shawne Borer-Fielding ont-ils été décisifs ?

Que s'est-il passé ? Qu'y avait-il de si grave pour que Shawne Borer-Fielding se voie refuser la garde ? Selon le journal « Sonntag », l'un des arguments avancés par l'avocat de Borer était les fréquents voyages à l'étranger de Shawne Borer-Fielding. Est-ce suffisant ? « Oui. Si l'un des parents voyage beaucoup, la garde peut être confiée au parent qui offre le plus de stabilité », explique Kathrin Thomann. En théorie, la garde est accordée au parent le plus à même de s'occuper personnellement de l'enfant. C'est particulièrement important pour les jeunes enfants.

Mais Thomas Borer, entrepreneur actif en Europe et aux États-Unis et membre du conseil d'administration de plusieurs entreprises, ne pourra probablement pas s'occuper des enfants 24 heures sur 24. Il est possible qu'il ait engagé une nounou pour Ruby et Roman. « L'attention personnalisée est essentielle. Toutefois, si l'enfant est gardé régulièrement par la même personne, c'est évidemment préférable à une garde irrégulière par un parent. »

Article de blog énigmatique

Dans un billet de blog énigmatique publié hier, lundi, Shawne Borer-Fielding a partagé sur son site web l'histoire biblique de Salomon. Celle-ci raconte l'histoire de deux prostituées se disputant un enfant. Chacune prétend en être la mère. Aucune ne veut céder jusqu'à ce que le sage Salomon suggère de couper l'enfant en deux afin qu'elles puissent en avoir une part. « Non ! » s'écrie l'une. « Coupez-le en deux ! » réplique l'autre. Alors Salomon saura avec certitude qui est la véritable mère. Shawne Borer-Fielding insinue-t-elle avoir renoncé à la garde pour le bien des enfants ? Il a été impossible de la joindre pour obtenir un commentaire.

Shawne Borer-Fielding pourrait, en principe, faire appel de la décision du tribunal de district devant la Haute Cour et, si nécessaire, devant la Cour suprême fédérale. Faute de quoi, la décision est pratiquement irrévocable. « Il est très difficile de modifier rétroactivement les modalités de garde », souligne Thomann. « Il faut démontrer un changement de circonstances important et permanent ou un risque grave pour l'enfant. »

Décision tournée vers l'avenir

Il doit être difficile pour Shawne Borer-Fielding d'accepter la décision progressiste rendue par le juge Horgen dans son affaire. Selon cette spécialiste du droit de la famille, l'affaire Borer pourrait créer un précédent positif : « Honnêtement, je suis ravie que l'affaire Borer ait été tranchée en faveur du père. Ce serait formidable si ce verdict faisait jurisprudence. » 

Commentaire VeV

La récente décision du tribunal de district de Horgen est surprenante et suscite des interrogations.

Tout d'abord, il est très encourageant de constater que le tribunal est généralement disposé à confier la garde au père dans certains cas. Et ce, malgré le fait que Thomas Borer ne soit pas connu pour être un père au foyer et qu'il ait certainement recours à des services de garde externes.

Mais c'est aussi regrettable. Bien que le tribunal ait montré sa volonté de statuer indépendamment du sexe, la question de savoir pourquoi la garde a dû être confiée dans ce cas précis demeure. Si les voyages à l'étranger en étaient effectivement la seule raison, il est totalement incompréhensible que les deux parents n'aient pas pu opter pour une garde partagée.

Il ne faut pas commettre l'erreur de se réjouir maintenant que le père a « gagné ». N'oublions pas que, dans ce cas aussi, ce sont les enfants qui ont perdu, mais cette fois-ci les rôles sont inversés.

Il est grand temps que la loi instaure la garde partagée, notamment pour les parents qui sont temporairement incapables de s'entendre sur une demande conjointe.

À cet égard, le verdict Horgen est une réussite car il montre que des modes de pensée plus modernes gagnent lentement du terrain, mais un échec pour la coparentalité et, en tout cas, une grande perte pour les deux enfants.

Il faut espérer que le père des enfants agira de manière responsable et leur accordera un accès sans entrave à leur mère.

Thomas Borer, en tant qu'ambassadeur, pourrait devenir un ambassadeur de la cause de la garde partagée.