Con la sua decisione del 1° giugno 2010 (5D_171/2009), il Tribunale federale ha inferto un duro colpo all'affidamento congiunto. Secondo questa decisione, d'ora in poi l'affidamento congiunto non dovrebbe più poter impedire al genitore avente diritto all'affidamento di trasferirsi all'estero.
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Se sei affidato da solo, puoi allontanarti
Non ha bisogno del permesso delle autorità e non sta commettendo alcun reato penale, né si tratta di un caso di rapimento ai sensi della Convenzione dell'Aja. Nel caso specifico la madre affidataria esclusiva intendeva trasferirsi con i figli nella Repubblica Ceca. I tribunali distrettuali e superiori hanno revocato la custodia del padre perché questo era l'unico modo in cui la madre poteva allontanarsi impunemente con i bambini contro la volontà del padre. I giudici federali hanno stabilito che la revoca della custodia non era necessaria per questo motivo. Il diritto di affidamento nell'ambito della responsabilità genitoriale consente di determinare il luogo in cui si trovano i figli. Il padre, in quanto titolare della “custodia genitoriale residua”, non ha più alcun diritto di codecisione. I più alti giudici statali hanno stabilito che gli sarà permesso di avere voce in capitolo solo su questioni chiave di pianificazione della vita, come l'assegnazione del nome, l'educazione religiosa o gli interventi medici. Il Tribunale federale ha inoltre chiarito che il trasferimento all'estero può essere vietato anche se il bambino è sotto la custodia esclusiva delle autorità se esiste una seria minaccia per il suo benessere. Non è stato il caso qui. Tribunale federale, sentenza del 1 giugno 2010 (5D_171/2009) |
Commento VeV Con questa sentenza il Tribunale federale va contro tutte le opinioni attuali secondo cui l'affidamento congiunto dovrebbe servire a prendere decisioni importanti nella vita insieme dei bambini. Ciò significa generalmente decisioni sull'appartenenza religiosa, sul nome, sulla carriera scolastica, ecc., ma anche sul luogo di residenza, almeno per quanto riguarda il paese. Trasferirsi in un altro Paese è in realtà un evento molto drastico e quindi molto importante nella vita di un bambino. Di conseguenza, perde il suo ambiente precedente e gran parte di coloro che lo accudiscono in un modo che spesso può essere visto come permanente. La magra spiegazione del Tribunale federale secondo cui ciò può essere compensato attraverso un adeguamento dei diritti di visita è pura affermazione formale, poiché spesso il genitore avente diritto di visita ha poche o nessuna possibilità di far rispettare effettivamente una normativa corrispondente in un altro Paese. Ciò non sorprende, considerati i problemi che si possono già incontrare in questo paese nell’applicazione del diritto di contatto. In ogni caso bisogna aspettarsi che il figlio venga progressivamente allontanato dal genitore rimasto in Svizzera, non importa se intenzionalmente o semplicemente a causa delle circostanze. L'affidamento congiunto ha lo scopo di garantire che entrambi i genitori condividano la responsabilità dei propri figli, anche dopo una separazione o un divorzio. Con questa decisione il Tribunale federale distrugge questa intenzione in un punto assolutamente centrale e apre così la porta ad ulteriori abusi. Anche se secondo la normativa attuale nessuno può essere obbligato a restare nelle immediate vicinanze, restiamo del parere che proprio su questo punto la legge dovrebbe essere inasprita. Riteniamo che sia assolutamente nell'interesse del bambino poter mantenere un contatto senza ostacoli con entrambi i genitori. Inoltre, sarebbe del tutto fuori luogo se il tribunale ritenesse che il contatto tra padre e figlio possa essere mantenuto attraverso un diritto di visita da esercitare all'estero. Se immaginate brevemente cosa significhi percorrere centinaia di chilometri ogni due settimane per poche ore di contatto, potete immaginare la tensione che questo comporta per genitori e figli. In altri paesi, una situazione del genere viene risolta in modo relativamente elegante consentendo al genitore che vuole partire di farlo, mentre allo stesso tempo l'affidamento viene assegnato al genitore che rimane qui. Forse il Tribunale federale si convincerà a fare un passo del genere: i miracoli dovrebbero accadere! |