NZZ del 27 settembre 2010. Di Claudia WIRZ
La custodia genitoriale congiunta dovrebbe diventare la norma nei divorzi.
Quasi la metà dei divorzi coinvolge figli minorenni. Il Consiglio federale sta elaborando un progetto di legge in cui la custodia genitoriale condivisa dovrebbe diventare la regola.
In caso di controversia, è difficile accontentare tutti. Questa verità vale naturalmente anche per i divorzi, soprattutto quando sono coinvolti figli minorenni. Allora non è solo importante regolamentare gli interessi dei coniugi divorziati, ma anche tenere conto dell'interesse superiore del bambino. Dato che i bambini generalmente non vogliono che i loro genitori si separino, questo non è sempre facile.
Dal possibile alla regola
L’affidamento genitoriale condiviso può essere una possibile via d’uscita da questo dilemma. Si presuppone che la responsabilità condivisa della genitorialità non debba cessare dopo il divorzio, ma possa continuare se i genitori sono in grado di comunicare tra loro. La possibilità di affidamento congiunto dei genitori è stata il fulcro della revisione della legge sul divorzio del 2000.
Da allora i genitori interessati possono richiedere l'affidamento congiunto in caso di divorzio, previo accordo. Questo è il caso di una percentuale significativa. Nel 2009 in tutta la Svizzera sono stati divorziati complessivamente 13'789 figli minorenni. Nel 7707 la custodia spettava alla madre, nel 616 al padre e nel 5432 sia alla madre che al padre insieme. Le differenze cantonali sono talvolta piuttosto ampie (vedi grafico).
Dato che la richiesta congiunta è il presupposto per la concessione dell'affidamento congiunto, l'attuale regolamentazione può di fatto equivalere a una sorta di diritto di veto per un genitore, di solito la madre. Il Consiglio federale vuole pertanto che la custodia genitoriale condivisa diventi una regola. Il messaggio sulla corrispondente modifica del codice civile dovrebbe essere presentato quest'autunno.
Tuttavia, il cambiamento previsto è tutt’altro che incontrovertibile. Essa viene respinta con veemenza, ad esempio, dal Centro femminile di Zurigo. L'organizzazione scrive che la proposta si basa su un'immagine ideale di armonia tra i genitori che differisce molto dalla realtà. Lei nega che l'affidamento congiunto possa placare le faide tra i genitori. Piuttosto, si aspetta che, se diventasse automatico, ciò renderebbe la vita del genitore che si prende cura di lui in modo significativo più difficile, il che colpirebbe soprattutto le madri. L'idea non è stata accolta così positivamente come affermava il Consiglio federale, afferma la presidentessa Irène Meier. Anche l'associazione dei giudici ha espresso critiche. E la stessa Federazione svizzera degli avvocati si è opposta con un focoso appello (NZZ del 2 settembre 2009).
La professoressa di diritto di Friburgo Alexandra Rumo-Jungo vede la questione in modo diverso. Ritiene che l'affidamento congiunto sia di norma migliore dell'attuale accordo. Ciò che lei critica riguardo al regolamento odierno non è solo il diritto di veto de facto; Piuttosto, il sistema della domanda congiunta incoraggia ogni sorta di “litigi empi” tra i coniugi, il che non è nell’interesse del figlio. Sarebbe meglio, pensa, se l'affidamento non fosse nemmeno un punto di contesa.
Andrea Hauri della Fondazione Protezione dell'infanzia Svizzera lamenta invece che la proposta del Consiglio federale si concentra troppo sull'uguaglianza tra padri e madri, trascurando invece la tutela dei bambini. In linea di principio la fondazione non si oppone all'affidamento genitoriale congiunto, ma in ogni singolo caso è necessario verificare se questa opzione è la migliore per il bambino. Ciò include l’ascolto dei bambini colpiti. I bambini hanno già il diritto di essere ascoltati, ma Hauri ritiene che i tribunali spesso se la passino troppo facilmente.
Ottimizzare invece di vincere
Una persona che si occupa di divorzi dal 1997 è il giudice Thomas Hiltpold del tribunale X distretto di Thun. Non ritiene vincolante la proposta di modifica del codice civile. Chiunque soddisfi i requisiti per l'affidamento congiunto può averlo oggi, dice. La tendenza è in aumento. Se il rapporto tra i genitori è messo a dura prova da una profonda spaccatura, l'affidamento congiunto è comunque fuori questione. L'esperienza insegna a Hiltpold che la regolamentazione formale dell'affidamento dei figli non gioca un ruolo importante. I bambini vogliono condizioni chiare, relazioni vissute e sono anche soddisfatti dei diritti di visita regolamentati che sono stati provati e testati durante il periodo di separazione. Più passa il tempo, dice Hiltpold, meno gioca il suo ruolo la forma giuridica della custodia. Il contenuto è fondamentale per tutte le persone interessate.
La psicologa Heidi Simoni dell'Istituto per bambini Marie Meierhofer e il professore di diritto zurighese Andrea Büchler hanno esaminato l'influenza che la pratica legale ha su bambini, madri e padri. I risultati confermano l'esperienza di Hiltpold. Alcuni anni dopo il divorzio, la maggior parte delle persone colpite è soddisfatta della vita. Tuttavia, il 75% dei padri senza affidamento e un terzo delle madri con affidamento condiviso sperimentano conflitti.
Heidi Simoni sostiene quindi una forma di affidamento che sia giuridicamente armoniosa e adatta all'uso quotidiano. Simoni ritiene che sia sbagliato che un genitore venga privato della potestà genitoriale solo a causa di un cambiamento dello stato civile, cioè di un divorzio. Invece, nell'interesse superiore del bambino, i genitori dovrebbero essere obbligati a presentare al giudice un accordo globale che spieghi quale genitore può assumersi quali responsabilità per la cura e la sicurezza materiale. I bambini sarebbero aiutati, dice, se regolamentare le loro preoccupazioni fosse meno una questione di vincere o perdere e più una questione di trovare soluzioni quotidiane. Anche l’attuazione dei diritti di partecipazione dei bambini è centrale per Simoni.