NZZ du 27 septembre 2010. Peter Eggenberger
Peter Balscheit – défenseur de la garde parentale partagée
Commentaire de Max Peter, médiateur et défenseur de la médiation ordonnée

Depuis 2000, la garde conjointe est prévue dans le Code civil comme conséquence secondaire possible du divorce. Une demande conjointe des époux avec un accord sur les parts de garde et les frais d'entretien est requise. De plus, il est nécessaire que la garde conjointe soit compatible avec l’intérêt supérieur de l’enfant.

Que pensez-vous de ces exigences ? 
La demande d’un plan de prise en charge était impuissante car, d’une part, la loi n’exige pas de soins minimum pour le deuxième parent, et d’autre part, le plan de prise en charge n’est pas juridiquement exécutoire car il n’est pas sanctionné en cas de non-respect. Il aurait été plus judicieux d'exiger une preuve du délit, c'est-à-dire une preuve de garde commune après le début de la séparation, plutôt qu'un plan de garde.

Le Département fédéral de justice et police élabore actuellement une loi dans laquelle la garde partagée devrait devenir la norme en cas de divorce à l'avenir.
Selon vous, quelle est la signification de ce changement ? Si la garde conjointe constitue un obstacle à une situation normale, elle constitue moins une contribution à la réduction des conflits entre les parents qu'une étape importante dans la prise de conscience du fait que la responsabilité parentale des deux parents perdure après la dissolution de leur relation. En règle générale, après un divorce, la garde conjointe rend également plus difficile pour un parent de se soustraire facilement à la responsabilité parentale, car une procédure de changement spéciale est toujours nécessaire pour l'attribution exclusive ultérieure des enfants à un parent.

Comment éviter que la garde partagée, si elle devient la norme, ne devienne un exercice d'alibi au profit de pères qui se sentaient auparavant défavorisés ?
Ce danger ne peut être combattu efficacement par des moyens juridiques. Vous ne pouvez pas imposer l'équité. La loi devrait recourir à des sanctions pour contrecarrer les abus en matière de garde parentale. Cependant, cela supprimerait les bases d’une coopération fructueuse et responsable entre les parents.

Dans quels cas la garde partagée est-elle déconseillée ?
Si les deux parents soumettent une demande conjointe au tribunal pour une attribution exclusive. Si l'un des époux revendique la garde exclusive lors de la procédure de divorce, c'est le juge qui doit trancher. Dans un tel cas, la partie qui revendique la garde exclusive l'emportera probablement toujours, car tout porte à croire que les conditions d'une coopération fructueuse entre les parents ne sont pas réunies.

La nouvelle loi ne prévoit pas de garde conjointe comme règle pour les parents non mariés.
Que pensez-vous de ce règlement ? Cela contredit le principe d’égalité de traitement entre enfants légitimes et illégitimes.

Le passage de la garde partagée à la garde exclusive ou vice versa est-il problématique ?
Il est important que la garde puisse être modifiée après le divorce, car la configuration familiale peut changer très rapidement. Aucun problème particulier ne devrait surgir lors d'une procédure ultérieure de changement de garde avec une demande conjointe des parents pour la garde exclusive, alors que dans le cas contraire, le risque ne peut être exclu qu'il faille utiliser la notion d'intérêt supérieur de l'enfant. pour empêcher la garde conjointe.

Quel rôle joue en règle générale l’audition des enfants concernés par un divorce en matière de garde partagée ?
Depuis 2000, il est obligatoire que les enfants soient entendus par le juge du divorce. Cependant, les choses ne vont pas bien dans l’accomplissement de cette mission, et cela ne changera pas tant que les juges ne recevront pas systématiquement la formation psychologique nécessaire dispensée par des experts.

Peter Balscheit a été président des tribunaux de district de Sissach et de Gelterkinden de 1970 à 2001, juge fédéral à temps partiel de 1982 à 1987 et président de l'Association suisse des juges de 1988 à 1992. Il exerce comme avocat et médiateur depuis 2001.

 

Commentaire de Max Peter, médiateur, Bülach 

Il est fort à espérer que les champions méritants de la garde partagée continueront à le faire avec attention.  Il faut encore beaucoup de persuasion avant que le principe de la responsabilité parentale partagée et égale pour les deux parents après la dissolution de leur relation ne fasse obstacle à la normalité et ne soit ancré dans la conscience sociale. Ce n'est qu'alors que le refus arbitraire et abusif de la garde conjointe - ainsi que du contact de l'enfant avec l'autre parent -  ne sera plus accepté sans contestation.

Les autorités et les tribunaux remettront alors sérieusement en question l'opinion, malheureusement encore répandue aujourd'hui, selon laquelle celui qui revendique la garde exclusive peut toujours l'emporter. Ils recommanderont ou, si nécessaire, obligeront les parents en désaccord à rechercher un soutien professionnel (par exemple une médiation) et à apprendre à donner la priorité aux intérêts de leurs enfants malgré les désaccords et - dans la mesure du possible - à s'occuper d'eux ensemble. L'approche consciemment centrée sur les parents soulage les enfants concernés et les libère de la responsabilité partagée qu'ils assument habituellement dans le divorce de leurs parents ou dans les conflits post-divorcés. Il renforce la compétence parentale et crée des conditions favorables à une interaction plus respectueuse entre les parents.

 

Sur la base de mes expériences, il convient de créer des offres plus spécifiquement destinées aux enfants, telles que des groupes pour enfants issus d'un divorce, où les enfants retrouvent progressivement leur rôle d'enfant adapté à leur âge dans un environnement protégé et réapprennent à faire confiance à leurs perceptions, à exprimer ses souhaits, se forger sa propre opinion sur les changements familiaux, reconnaître les limites de son influence.

 

Audiences pour enfants

La question de l’audition des enfants, comme la plupart des autres sujets, est controversée parmi le public et parmi les experts. Par conviction, je partage l'opinion du psychothérapeute pour enfants et conseiller pédagogique allemand Dr. Helmuth Figdor. Il estime que les auditions et les interrogatoires des enfants par des juges, des experts et des psychologues de l'Office de protection de la jeunesse, à moins qu'ils ne soient impliqués dans une thérapie ou dans un contact à long terme, ne sont d'aucune utilité et prévient même que le problème des enfants s'aggrave. Figdor tire la conclusion : « Ma position est qu'il est plus sage d'éviter ce type de questionnement.(1)

 Des sanctions mal vues 

Les violations contre le bien-être des enfants ne sont pas des délits insignifiants. L'incertitude, la timidité, voire le refus de certains experts, autorités et tribunaux de menacer de sanctions les parents qui agissent contrairement à l'intérêt supérieur de l'enfant sont étonnants. Par leur passivité, les autorités et les tribunaux soutiennent le parent qui cause un préjudice psychologique grave à l'enfant avec sa stratégie peu coopérative, déclare Remo Largo. (2)

Les parents divorcés, très controversés, se retrouvent dans un « état d'urgence » qui les empêche de veiller aux intérêts et aux besoins de leurs enfants. Nous devons faire face à ce fait. Largo : « Un parent peu coopératif doit être clairement informé que l'enfant doit avoir accès à l'autre parent. Si un parent refuse à l'autre le droit de visite, c'est une raison suffisante pour réorganiser les modalités de garde.'3  

 

L'expérience pratique en matière de sanctions en cas de non-respect des instructions officielles contredit les réserves souvent exprimées à l'égard de telles mesures. En règle générale, les parents sont prêts à coopérer de manière fructueuse et responsable avec des experts si les objectifs et l'approche sont définis.   sont transparents et compréhensibles pour eux s'ils se sentent respectés, s'ils connaissent les règles du jeu de la coopération et s'ils en font l'expérience, par exemple, B. recevoir un soutien inconditionnel, compétent et concret pour trouver une solution dans le cadre de la médiation obligatoire.

 

La volonté des parents de coopérer est également largement déterminée par les normes et valeurs sociales respectives. S'il est un jour considéré comme tout à fait normal que des enfants soient gardés ensemble après un divorce, cela deviendra également normal et donc une évidence pour la plupart des parents. Il y aura toujours des exceptions ; La loi ne doit pas se fonder sur ces éléments, mais plutôt sur les besoins et les capacités de la majorité des personnes concernées, dont elle favorise et renforce les ressources propres par des mesures appropriées, y compris, si nécessaire, des sanctions proportionnées.  

 

Les violations de l’intérêt supérieur de l’enfant doivent être reconnues et traitées comme telles. La condition préalable à cela est une conscience aiguë de l'injustice et la volonté déclarée de tous les représentants des différentes professions actuellement impliqués et, si nécessaire, plus tard dans le procès en appel, de s'orienter exclusivement sur les intérêts et les droits de l'enfant lors de l'évaluation de situations spécifiques. et se réunir pour former une alliance de travail.


Il y a encore beaucoup à faire, y compris pour les pionniers. 

(1) Helmuth Figdor, dans Ingeborg Schwenzer / Andrea Büchler, "Cinquièmes Journées suisses du droit de la famille" 28/29. Janvier 2010 à Bâle, série de publications sur le droit de la famille FAMPRA, tome 15   (2) Observateur 07/08 4 avril 2008 

Max Peter, médiateur familial indépendant SVM/SDM, co-animateur de groupes pour enfants issus de divorces, expert pour parents divorcés très litigieux, Bülach